在EB-5投資移民領(lǐng)域中，“擔(dān)保”是投資者相當(dāng)避諱的一個(gè)禁忌詞。因此，成都移民公司：諾華移民CEO劉章為先生(微信號(hào)：Ziegfeld001)建議，EB-5投資者和律師方面都應(yīng)謹(jǐn)慎對(duì)待EB-5項(xiàng)目中的贖回協(xié)議和書面保證償還資本投資的條款，因?yàn)椤皳?dān)保”這一用語否決了EB-5投資處于“風(fēng)險(xiǎn)狀態(tài)”的必要元素。

EB-5投資移民

雖然，有時(shí)候EB-5領(lǐng)域中允許使用某些擔(dān)保條款，審核EB-5項(xiàng)目文件時(shí)，也不能因?yàn)轫?xiàng)目中存在某些擔(dān)保條款，就下意識(shí)否決該項(xiàng)目。本文將對(duì)EB-5領(lǐng)域中堅(jiān)決允許使用的擔(dān)保條款進(jìn)行明確區(qū)分，以便EB-5投資者能夠更好地對(duì)項(xiàng)目進(jìn)行評(píng)估，并確保項(xiàng)目能夠?yàn)橥顿Y者的投資金額提供更多保障。

EB-5領(lǐng)域中不允許使用的擔(dān)保條款

根據(jù)8 CFR 204.6(e) 中的條款規(guī)定，為了滿足EB-5投資項(xiàng)目的要求，投資移民者必須將“投資資本金額處于風(fēng)險(xiǎn)狀態(tài)，以便從中產(chǎn)生回報(bào)”。要使資本處于“風(fēng)險(xiǎn)狀態(tài)”，則必須存在虧損風(fēng)險(xiǎn)和盈利的可能性。

首先，也是最重要的一點(diǎn)，不允許存在保證投資移民者投入新商業(yè)企業(yè) (NCE) 的資本必然獲得回報(bào)的條款。通常，NCE不會(huì)承諾或保證償還投資移民者的資本投資，因?yàn)槿绻�在�?xiàng)目文件中存在這種保證條款，美國移民局不會(huì)認(rèn)為這種投資處于“風(fēng)險(xiǎn)狀態(tài)”。

同樣，不能保證投資移民者能從資本投資中獲得回報(bào)。根據(jù)Matter of Izummi的規(guī)定（以及美國移民局2013年5月政策備忘錄的反復(fù)聲明），“如果投資移民者的投資有一部分是被保證歸還的，或者其投資的一部分有一個(gè)保證的歸還率，那么那一部分資金便沒有風(fēng)險(xiǎn)”。這就意味著NCE不能承諾或保證投資移民者獲得回報(bào)、利息或利潤分配。雖然在投資移民者獲得有條件居住身份期間或之后，完全允許盈利項(xiàng)目向投資移民者發(fā)放投資回報(bào)，但 NCE 并不能保證這種投資回報(bào)（且這種回報(bào)不能用作投資移民者的投資本金）。

此外，即使在獲得有條件合法永久居住身份后，投資移民者仍不能要求從NCE獲得投資回報(bào)或贖回一部分資本投資，否則美國移民局會(huì)將此類資本投資視為未處于“風(fēng)險(xiǎn)狀態(tài)”。這就意味著，即使在受理完I-829申請(qǐng)后,NCE仍不能保證對(duì)資本投資進(jìn)行退款或償還。同樣，與投資移民者投入NCE的資本有關(guān)的財(cái)產(chǎn)或資產(chǎn)的所有權(quán)亦得不到保證，否則會(huì)違背風(fēng)險(xiǎn)要求。

因此，在審查投資項(xiàng)目私募融資備忘錄 (PPM) 中的“分配”章節(jié)時(shí)，有關(guān)各投資者根據(jù)其資本所有權(quán)獲得貨幣收益分配的可能性應(yīng)符合美國移民局的要求。另外，如果PPM規(guī)定在美國移民局裁定完投資者的I-829申請(qǐng)之前，投資者的任何投資款不會(huì)返還給投資者，但在I-829申請(qǐng)裁定完之后,NCE可自行決定返還投資款，則這實(shí)則是一種對(duì)投資者的保護(hù)，展示的內(nèi)容是EB-5投資款將確保投資者順利完成EB-5移民過程，在任何時(shí)候都得不到返還保證。

歸根到底，最重要的其實(shí)是要求投資額必須處于風(fēng)險(xiǎn)狀態(tài)。上述情況的擔(dān)保使得投資額不存在風(fēng)險(xiǎn)，因此，堅(jiān)決不能在 EB-5 投資領(lǐng)域中使用這些擔(dān)保條款。